На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено наказание в виде 11 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Срок отбывания наказания постановлено исчислять с 5 сентября 2009 года.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского областного суда от 22 июня 2010 года приговор в отношении ФИО3 оставлен без изменения.
В кассационной жалобе осужденная ФИО3 указывает, что приговор постановлен на недопустимых доказательствах, поскольку ее преступная деятельность не была пресечена сотрудниками правоохранительных органов 7 августа 2009 года, она не была задержана, но вновь в отношении нее неоднократно были проведены однотипные оперативно-розыскные мероприятия посредством привлечения одного и того же лица – К.А.В., что, по её мнению, является провокацией. Просит снизить срок наказания с учетом ее активного способствования раскрытию преступлений, добровольной выдачи наркотических средств, признания вины, положительной характеристики, состояния здоровья, применить положения ст. 64 , ч.2 ст. 69 УК РФ .
Кассационная жалоба осужденной ФИО3 передана для рассмотрения в судебном заседании президиума судьей Верховного Суда РФ.
Заслушав доклад судьи Александрова А.Н., изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы, мотивы, послужившие основанием для передачи кассационной жалобы с уголовным делом на рассмотрение президиума, выслушав осужденную ФИО3 в режиме видеоконференц-связи, и выступление адвоката Бернацкой Н.В., поддержавших доводы жалобы, заслушав мнение заместителя прокурора Московской области Можаева М.В., полагавшего необходимым судебные решения изменить, президиум
ФИО3 осуждена за незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере, а также за два покушения на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере и за два приготовления к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере.
Преступления совершены 7, 20 августа, 2 и 4 сентября 2009 года на территории г.Серпухова Московской области при установленных судом обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.
Президиум, проверив материалы дела и обсудив доводы жалобы, находит, что судебные решения подлежат изменению на основании ч.1 ст.40115 УПК РФ в связи с неправильным применением уголовного закона, повлиявшим на исход дела.
Выводы суда о виновности ФИО3 в незаконном сбыте наркотических средств в особо крупном размере 7 августа 2009 года, а также в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере 20 августа 2009 года и в приготовлении к незаконному сбыту 203,14 г героина 2 сентября 2009 года подтверждаются совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, получивших надлежащую оценку суда в соответствии с требованиями ст. 87 - 88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости и достоверности.
Действия ФИО3 в этой части судом квалифицированы правильно по п. «г» ч.3 ст.2281, ч.3 ст. 30 , п. «г» ч.3 ст.2281, ч.1 ст. 30 , п. «г» ч.3 ст.2281 УК РФ.
Вместе с тем, судебные решения подлежат отмене в части осуждения ФИО3 за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере 2 сентября 2009 года, а также за приготовление к незаконному сбыту 4 сентября 2009 года наркотического средства – героина, массой 50,53 г.
По смыслу ст. 75 , 89 УПК РФ , ст. 7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», результаты оперативно-розыскных мероприятий могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления и сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений.
Судом установлено, что 20 августа 2009 года ФИО3 сбыла К.А.В., выступавшему в качестве покупателя при проведении сотрудниками правоохранительных органов оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», наркотическое средство героин массой 6,76 г.
При достижении цели оперативно-розыскного мероприятия дальнейшая оперативно-розыскная деятельность допустима лишь при условии ее соответствия задачам, перечисленным в ст. 2 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», к числу которых относятся выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.
Между тем, вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того, как 20 августа 2009 года сотрудники Серпуховского МРО 7 службы УФСКН России по Московской области уже выявили факт незаконного сбыта ФИО3 наркотического средства, они вновь 2 сентября 2009 года провели в отношении неё аналогичное оперативное мероприятие.
Кроме того, как видно из постановлений о проведении ОРМ «проверочная закупка», оба постановления вынесены 19 августа 2009 года, то есть до проведения первого ОРМ «проверочная закупка» (том № 1, л.д. 46 и 242).
После проведения второго ОРМ «проверочная закупка», в ходе которого ФИО3 вновь не была задержана сотрудниками правоохранительных органов, и её преступная деятельность не была пресечена, 4 сентября 2009 года также в ходе проведения ОРМ в отношении ФИО3, у последней было изъято наркотическое средство героин массой 50,53 г, которое она приготовила для сбыта ФИО4 согласно их предварительной договоренности.
В соответствии со ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ .
При таких обстоятельствах проведение оперативно-розыскных мероприятий 2 и 4 сентября 2009 года в отношении ФИО3 нельзя признать законным, в связи с чем уголовное дело в этой части подлежит прекращению за отсутствием в её действиях состава преступления.
На основании изложенного, руководствуясь ст.40114, 40115 УПК РФ, президиум,
кассационную жалобу осужденной ФИО3 удовлетворить частично.
Приговор Серпуховского городского суда Московской области от 7 мая 2010 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского областного суда от 22 июня 2010 года в отношении ФИО3 в части осуждения по ч. 3 ст. 30 , п. «г» ч. 3 ст. 2281 УК РФ за преступление, совершенное 2 сентября 2009 года, и по ч.1 ст. 30 , п. «г» ч.3 ст.2281 УК РФ за преступление, совершенное 4 сентября 2009 года в отношении наркотического средства героина массой 50,53 г отменить, производство по уголовному делу в этой части прекратить на основании п.2 ч.1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления.
Признать за ФИО3 право на реабилитацию.
Этот же приговор и кассационное определение изменить.
На основании ч.3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. «г» ч.3 ст.2281, ч.3 ст. 30 , п. «г» ч.3 ст.2281, ч.1 ст. 30 , п. «г» ч.3 ст.2281 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначить ФИО3 наказание в виде 10 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальном судебные решения оставить без изменения.
Председательствующий А.М. Мязин Суд: Московский областной суд (Московская область) (подробнее)