1. ПОСТАНОВЛЕНИЯ ПРЕЗИДИУМА,
РЕШЕНИЯ И ОПРЕДЕЛЕНИЯ СУДЕБНЫХ КОЛЛЕГИЙ ВЕРХОВНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ПО ГРАЖДАНСКИМ ДЕЛАМ При решении вопросов о законности отказа представителем нанимателя государственному служащему в заключении с ним срочного служебного контракта и о том, носит ли такой отказ дискриминационный характер, суду следует определить и установить все юридически значимые обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от 27 мая 2019 г. № 5-КГ19-54 ( И з в л е ч е н и е ) К. обратилась в суд с иском к Федеральной антимонопольной службе (далее — ФАС России) о признании незаконным отказа в допуске к про- хождению государственной гражданской службы в должности советника отдела контроля морс- кого вооружения соответствующего Управления ФАС России, об обязании заключить контракт на прохождение государственной гражданской службы на этой должности. В обоснование заявленных требований К. указала следующее. 10 августа 2017 г. она была за- числена в кадровый резерв ФАС России. 7 сентября 2017 г. истцом было подано заявле- ние о приеме на работу в ФАС России на долж- ность советника отдела контроля морского во- оружения на период отпуска по уходу за ребен- ком до достижения им возраста трех лет основ- ного сотрудника, ей был установлен испытатель- ный срок — шесть месяцев, определен наставник на срок три месяца. 10 сентября 2017 г. К. уволилась с предыду- щего места работы, так как была уверена в том, что будет принята на службу в ФАС России. В пе- риод с 12 по 14 сентября 2017 г. она проходила комиссию на допуск к сведениям, составляю- щим государственную тайну. С 18 по 21 сентября 2017 г. ответчик допустил К. к выполнению своих служебных обязанностей по подготовке ряда до- кументов. В декабре 2017 г. ФАС России получены доку- менты, подтверждающие положительное реше- ние о допуске К. к сведениям, составляющим го- сударственную тайну, по второй форме и о при- нятии ее на службу в отдел контроля морского вооружения. Однако контракт на прохождение государст- венной гражданской службы с К. заключен не был, ей в устном порядке было сообщено о том, что она не принята на государственную граждан- скую службу по причине ее беременности. К. предприняла попытку урегулировать спор в досудебном порядке путем направления в ФАС России соответствующей претензии, в ответе на которую представитель ФАС России сообщил об отсутствии возможности принять ее на государ- ственную гражданскую службу и заключить с ней контракт по соответствующей должности. Решением суда первой инстанции, оставлен- ным без изменения определением суда апелля- ционной инстанции, в удовлетворении исковых требований отказано. Разрешая спор и отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исхо- дил из того, что руководителем ФАС России при- каз о назначении К. на должность государствен- ной гражданской службы советника отдела кон- троля морского вооружения не издавался, служеб- ный контракт с ней не заключался, с правилами внутреннего трудового распорядка, должностной инструкцией и локальными актами ФАС России 1 № 7 июль 2020 г. Выходит ежемесячно ОФИЦИАЛЬНОЕ ИЗДАНИЕ основано в июле 1961 года ее не знакомили, табель учета рабочего времени в отношении К. не велся, денежное содержание ей не начислялось и не выплачивалось, в связи с чем пришел к выводу об отсутствии доказательств, подтверждающих факт трудовых отношений меж- ду К. и ФАС России. Суд первой инстанции ука- зал также, что К. не доказала факт работы у ответ- чика в спорный период в должности советника от- дела контроля морского вооружения, в частности ею не было представлено доказательств допуска ее к работе с ведома или по поручению работодателя и фактического выполнения трудовой функции в ФАС России. Суд апелляционной инстанции согласился с выводами суда первой инстанции и их правовым обоснованием. Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ 27 мая 2019 г. пришла к вы- воду о том, что судами первой и апелляционной инстанций были допущены существенные нару- шения норм материального и процессуального права, которые выразились в следующем. Частью 7 ст. 11 ТК РФ предусмотрено, что на государственных служащих и муниципальных служащих действие трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, распространяется с особенностями, предусмот- ренными федеральными законами и иными нор- мативными правовыми актами Российской Фе- дерации, законами и иными нормативными пра- вовыми актами субъектов Российской Федера- ции о государственной службе и муниципальной службе. В соответствии с п. 2 ст. 1 Федерального зако- на от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ “О государствен- ной гражданской службе Российской Федера- ции” представитель нанимателя — руководитель государственного органа, лицо, замещающее го- сударственную должность, либо представитель указанных руководителя или лица, осуществляю- щие полномочия нанимателя от имени Россий- ской Федерации или субъекта Российской Феде- рации. В ст. 16 названного Закона установлены ог- раничения, связанные с гражданской службой. В данной норме перечислены случаи, когда граж- данин не может быть принят на гражданскую службу, а гражданский служащий не может нахо- диться на гражданской службе: наличие заболе- вания, препятствующего поступлению на граж- данскую службу или ее прохождению и подт- вержденного заключением медицинской орга- низации; выход из гражданства Российской Фе- дерации или приобретение гражданства другого государства; представление подложных докумен- тов или заведомо ложных сведений при поступ- лении на гражданскую службу и другое. Частью 1 ст. 22 Закона предусмотрено, что по- ступление гражданина на гражданскую службу для замещения должности гражданской службы или замещение гражданским служащим другой должности гражданской службы осуществляется по результатам конкурса, если иное не установле- но настоящей статьей. Согласно пп. 3 и 5 ч. 2 ст. 22 названного Зако- на конкурс не проводится при назначении на должность гражданской службы гражданского служащего (гражданина), включенного в кадро- вый резерв на гражданской службе; при заключе- нии срочного служебного контракта. Конкурс может не проводиться при назначе- нии на отдельные должности гражданской служ- бы, исполнение должностных обязанностей по которым связано с использованием сведений, составляющих государственную тайну, по пе- речню должностей, утверждаемому норматив- ным актом государственного органа (ч. 3 ст. 22 Закона). В соответствии с ч. 1 ст. 23 указанного выше Закона прохождение гражданской службы и за- мещение должности гражданской службы осу- ществляются на основе служебного контракта — соглашения между представителем нанимателя и гражданином, поступающим на гражданскую службу, или гражданским служащим. Служеб- ным контрактом устанавливаются права и обя- занности сторон. Срочный служебный контракт заключается в случае замещения должности гражданской службы на период отсутствия гражданского слу- жащего, за которым в соответствии с данным За- коном и другими федеральными законами сохра- няется должность гражданской службы (п. 2 ч. 4 ст. 25 Закона). В силу п. 6 Инструкции о порядке допуска должностных лиц и граждан Российской Феде- рации к государственной тайне, утвержденной постановлением Правительства РФ от 6 фев- раля 2010 г. № 63, если по характеру выпол- няемых должностных (специальных, функцио- нальных) обязанностей предусматривается до- ступ к сведениям, составляющим государствен- ную тайну, граждане могут быть назначены на эти должности только после оформления до- пуска к государственной тайне по соответст- вующей форме. Статьей 73 Федерального закона от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ предусмотрено, что федераль- ные законы, иные нормативные правовые акты Российской Федерации, законы и иные норма- тивные правовые акты субъектов Российской Федерации, содержащие нормы трудового права, применяются к отношениям, связанным с граж- данской службой, в части, не урегулированной данным Законом. Следовательно, данной статьей предусмотре- но субсидиарное применение норм трудового за- конодательства к отношениям, связанным с госу- дарственной гражданской службой (Обзор судеб- ной практики по спорам, связанным с прохожде- нием службы государственными гражданскими служащими и муниципальными служащими, ут- вержденный Президиумом Верховного Суда РФ 22 июня 2016 г.). Частью 1 ст. 64 ТК РФ запрещается необосно- ванный отказ в заключении трудового договора. Частью 3 этой же статьи предусмотрен запрет от- казывать в заключении трудового договора жен- 2 щинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей. По письменному требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, рабо- тодатель обязан сообщить причину отказа в пись- менной форме в срок не позднее чем в течение семи рабочих дней со дня предъявления такого требования (ч. 5 ст. 64 ТК РФ). В п. 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2 “О применении судами Российской Федерации Трудового ко- декса Российской Федерации” разъяснено, что при рассмотрении споров, связанных с отказом в приеме на работу, необходимо иметь в виду, что труд свободен и каждый имеет право свобод- но распоряжаться своими способностями к тру- ду, выбирать род деятельности и профессию, а также иметь равные возможности при заклю- чении трудового договора без какой-либо дис- криминации, т.е. какого бы то ни было прямо- го или косвенного ограничения прав или уста- новления прямых или косвенных преимуществ при заключении трудового договора в зависимо- сти от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, семей- ного, социального и должностного положения, возраста, места жительства (в том числе наличия или отсутствия регистрации по месту жительства или пребывания), а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работни- ков, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом (ст.ст. 19, 37 Конститу- ции Российской Федерации, ст.ст. 2, 3, 64 ТК РФ, ст. 1 Конвенции Международной орган