arbitration ВС РФ от 05.12.2008 Дата: 05.12.2008 ============================================================ заявление Инспекции Федеральной налоговой службы № 13 по городу Москве о пересмотре в порядке надзора постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 05.12.2008 по делу № А40-12417/08-87-37 Арбитражного суда города Москвы. В заседании приняли участие представители: от заявителя – Инспекции Федеральной налоговой службы № 13 по городу Москве – Скуратов Р.Ю., Романчук А.А., Овчар О.В.; от закрытого акционерного общества «СФАТ» – Нужденкова Т.В., Шепенко Р.А. Официальный сайт Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: http://www.arbitr.ru/ (информация о движении дела, справочные материалы и др.). Автоматизированная копия 2 Заслушав и обсудив доклад судьи Вышняк Н.Г. и объяснения представителей участвующих в деле лиц, Президиум установил следующее. Закрытое акционерное общество «СФАТ» (далее – общество «СФАТ», общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы № 13 по городу Москве (далее – инспекция) от 27.12.2007 № 138/12 (38629) (далее – решение инспекции) в части доначисления 5 649 688 рублей налога на прибыль, 855 031 рубля налога на добавленную стоимость, 106 667 рублей транспортного налога, начисления соответствующих сумм пеней и штрафа. Арбитражный суд города Москвы решением от 16.05.2008 требования общества удовлетворил. Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.08.2008 решение суда первой инстанции отменено в части признания недействительным решения инспекции о доначислении 5 649 688 рублей налога на прибыль, начислении соответствующих сумм пеней и штрафа и в этой части в удовлетворении заявленных требований отказано. В остальной части решение суда первой инстанции оставлено без изменения. Федеральный арбитражный суд Московского округа постановлением от 05.12.2008 постановление суда апелляционной инстанции в части отмены решения суда первой инстанции и отказа обществу в удовлетворении требований о признании недействительным решения инспекции отменил, решение суда первой инстанции в указанной части оставил без изменения. В части признания недействительным решения инспекции о доначислении 106 667 рублей транспортного налога, соответствующих сумм пеней и штрафа суд кассационной инстанции отменил решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции и 3 отказал в удовлетворении этой части заявленных требований. В остальной части судебные акты оставлены без изменения. В заявлении, поданном в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, о пересмотре в порядке надзора постановления суда кассационной инстанции инспекция просит его отменить в части доначисления 5 649 688 рублей налога на прибыль, соответствующих сумм пеней и штрафа по эпизоду продажи доли в уставном капитале банка, ссылаясь на незаконную переоценку судом кассационной инстанции фактических обстоятельств, установленных в ходе рассмотрения дела судом апелляционной инстанции, и оставить в этой части без изменения постановление суда апелляционной инстанции. В отзыве на заявление общество просит оставить оспариваемый судебный акт без изменения, считая его законным и обоснованным. Проверив обоснованность доводов, изложенных в заявлении, отзыве на него и выступлениях присутствующих в заседании представителей участвующих в деле лиц, Президиум считает, что в оспариваемой части все судебные акты подлежат отмене с направлением дела на новое рассмотрение ввиду следующего. Общество «СФАТ» в 2002 году приобрело долю уставного капитала общества с ограниченной ответственностью «Коммерческий банк «Профит Банк» (далее – банк) в размере 37,24 процента за 32 040 364 рубля, а при исчислении налогооблагаемой прибыли за 2004 год отразило 8 500 000 рублей дохода от продажи этой доли обществам с ограниченной ответственностью «Программа жизни» и «Строймонтажсервис-М» (далее – общества «Программа жизни» и «Строймонтажсервис-М») и отнесло к расходам сумму, равную стоимости приобретения доли в 2002 году. В ходе выездной налоговой проверки правильности исчисления и уплаты налогов за 2004 – 2006 годы инспекция установила, что сделка по покупке доли в уставном капитале банка обществом «СФАТ» не заключалась, переход доли к обществам «Программа жизни» и 4 «Строймонтажсервис-М» в установленном порядке не регистрировался, приобретение долей в бухгалтерском и налоговом учете их покупателей не отражалось. Исследовав документы не только общества «СФАТ», но и полученные от банка, а также по встречным проверкам покупателей долей, инспекция пришла к выводу, что целью налогового учета операции по реализации доли в уставном капитале банка являлось отражение 23 540 365 рублей убытка – разницы между суммой, уплаченной при приобретении доли в 2002 году, и суммой, показанной в качестве выручки о ПОСТАНОВИЛ: 1. решение Арбитражного суда города Москвы от 16.05.2008 по делу № А40-12417/08-87-37, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.08.2008 и постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 05.12.2008 по тому же делу о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы № 13 по городу Москве от 27.12.2007 № 138/12 (38629) в части доначисления 5 649 688 рублей налога на прибыль, начисления соответствующих сумм пеней и штрафа отменить. Дело в отмененной части направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы. В остальной части оставить без изменения постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 05.12.2008 по данному делу. Председательствующий А.А. Иванов