Определение от 04.10.2023

1. Администрация муниципального образования «Южно-Курильский
городской округ» (далее – Администрация) обратилась в Арбитражный суд
Сахалинской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной
ответственностью «ДальЭнергоИнвест» (далее – Общество) о взыскании
105 984 875 руб. задолженности в виде последствий признания сделки
недействительной.
К участию в деле, в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных
требований относительно предмета спора, привлечены прокурор Сахалинской
области, Министерство энергетики Сахалинской области (далее – Министерство).
Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 27.12.2022,
оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного
апелляционного суда от 07.03.2023 и постановлением Арбитражного суда
Дальневосточного округа от 09.06.2023, требования удовлетворены.
В кассационной жалобе, поданной в Верховный Суд Российской Федерации,
заявитель просит отменить состоявшиеся судебные акты, ссылаясь на
существенное нарушение судами норм материального и процессуального права.
В обоснование доводов жалобы заявитель указывает на ошибочное
применение к настоящему спору положений статьи 69 Арбитражного

2
процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) в отношении
обстоятельств, которые установлены судами при рассмотрении дела
№ А59-1044/2021.
В соответствии с частью 1 статьи 291.1, частью 7 статьи 291.6 и статьей
291.11 АПК РФ, кассационная жалоба подлежит передаче для рассмотрения в
судебном заседании Судебной коллегии Верховного Суда Российской Федерации,
если изложенные в ней доводы подтверждают наличие существенных нарушений
норм материального права и (или) норм процессуального права, повлиявших на
исход дела, без устранения которых невозможны восстановление и защита
нарушенных прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и
иной экономической деятельности.
Изучив судебные акты, состоявшиеся по делу, проверив доводы
кассационной жалобы заявителя, суд не находит оснований для ее передачи на
рассмотрение в Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда
Российской Федерации, исходя из следующего.
Как следует из обжалуемых актов, по итогам проведенного аукциона между
муниципальным образованием «Южно-Курильский городской округ» в лице
Администрации (концедент), государственным казенным учреждением «Дирекция
по реализации Федеральной программы социально-экономического развития
Курильских островов Сахалинской области» (далее – Дирекция), выступающим на
стороне концедента, и Обществом (концессионер) заключено концессионное
соглашение от 15.05.2013, предметом которого является реконструкция объектов
электроэнергетики на о. Кунашир (пункт 1.1 соглашения).
В соответствии с пунктом 1.2 концессионного соглашения концессионер за
свой счет обязуется обеспечить технически исправное содержание объекта и
осуществлять его последующую эксплуатацию в целях оказания услуг по
производству, передаче и распределению электрической энергии, в том числе,
оперативно-технологическое управление, обеспечивающее передачу
электрической энергии через технические устройства электрических сетей в
соответствии с требованиями технических регламентов, и технологическому
присоединению энергопринимающих устройств к электрическим сетям,
населению и потребителям муниципального образования «Южно-Курильский
городской округ» в соответствии с нормами и правилами, установленными для
этого вида деятельности, а концедент обязуется предоставить концессионеру на
срок, установленный настоящим соглашением, права владения и пользования
объектом соглашения для осуществления указанной деятельности.
Объектом концессионного соглашения являются объекты электроэнергетики
на о. Кунашир – Менделеевская ГеоТЭС с обустройством геотермальных скважин
и разделом ООС. Пусковой комплекс № 2 в составе: обустройство скважин № 101,
103, установка оборудования «Туман-2» и энергетическая геотермальная
турбогенераторная установка «Туман-2А», описание которых приведены в
приложении № 1 к соглашению. Объект соглашения принадлежит концеденту на
праве собственности (пункты 2.1, 2.2 концессионного соглашения).
Согласно пункту 3.1 концессионного соглашения реконструкция объекта
соглашения осуществляется в соответствии с проектной документацией «Развитие

3
источников нетрадиционной энергетики на Курильских островах: первая очередь
о. Кунашир, пгт. Южно-Курильск». Повышение надежности» (приложение № 7).
В соответствии с пунктом 3.2 концессионного соглашения объем средств,
необходимых на реконструкцию объекта по пункту 3.1.1 на основании сметно-
сводного расчета составляет 860 602 200 руб. Сумма может быть изменена по
результатам государственной экспертизы проектной документации.
В силу пункта 3.4 концессионного соглашения концедент принимает на себя
часть расходов в размере 400 000 000 руб. на реконструкцию объекта соглашения
по пункту 3.1.1 соглашения. Финансирование концедентом осуществляется за счет
средств, предусмотренных на финансирование мероприятий государственной
программы Сахалинской области «Экономическое развитие и инновационная
политика Сахалинской области» (подпрограмма «Социально-экономическое
развитие Курильских островов») на 2014-2020 годы, после подтверждения
концессионером понесенных затрат (по реконструкции объекта) и подписания
сторонами актов и справок выполненных работ формы КС-2, КС-3. Денежные
средства для осуществления реконструкции объекта соглашения направляются
концессионеру в объемах и сроки, указанных в приложении № 9 к настоящему
соглашению.
Пунктом 3.5 концессионного соглашения предусмотрено, что
концессионер обязан за свой счет осуществить реконструкцию объекта
соглашения в соответствии с проектной документацией согласно пункту 3.1.1
настоящего соглашения в течение трех лет с момента подписания концессионного
соглашения. Инвестиции концессионера в реконструкцию объекта соглашения
осуществляются в объемах и сроках, указанных в приложении № 10 к настоящему
соглашению, на общую сумму 460 602 200 руб. Расчет размера инвестиций
концессионера произведен на основании сводного сметного расчета стоимости
строительства объекта «Развитие источников нетрадиционной энергетики на
Курильских островах: первая очередь о. Кунашир, пгт. Южно-Курильск».
Повышение надежности» (приложение № 8) и может быть изменен по результатам
государственной экспертизы проектной документации.
В соответствии с пунктом 3.11 концессионного соглашения в течение 1 года
с момента заключения настоящего соглашения в соответствии с федеральным
законом концессионер обязан за свой счет разработать и предоставить на
согласование концеденту и Дирекции инвестиционную программу развития
системы энергоснабжения в рамках настоящего концессионного соглашения. Все
затраты по реконструкции, финансирование которых осуществляется
концессионером, произведенные концессионером в период с даты подписания
сторонами настоящего соглашения и до даты утверждения в установленном
действующим законодательством порядке инвестиционной программы, подлежат
полному возмещению путем включения в утверждаемую инвестиционную
программу. Денежные средства, поступающие от источников финансирования
инвестиционной программы, в первую очередь направляются на покрытие
расходов концессионера, понесенных до утверждения инвестиционной
программы.
Возмещение затрат концессионера осуществляется через тарифы на
электрическую и тепловую энергию, при этом разница между экономически

4
обоснованными тарифами и тарифами, установленными для потребителей,
компенсируются за счет средств областного бюджета.
Расходы по реконструкции объекта соглашения, произведенные
концессионером в соответствии с утвержденной инвестиционной программой,
подлежащие возмещению в соответствии с законодательством Российской
Федерации в сфере регулирования цен (тарифов) и не возмещенные ему на момент
окончания срока действия настоящего соглашения за счет бюджетов бюджетной
системы Российской Федерации и за счет выручки концессионера, полученной от
реализации производимых товаров, выполнения работ, оказания услуг,
осуществляемых по регулируемым ценам (тарифам) и (или) с учетом
установленных надбавок к ценам (тарифам) подлежат возмещению концедентом
ежеквартально равными долями в течение 3 лет со дня достижения соглашения о
ее размере, либо со дня вступления в законную силу решения суда.
В соответствии с пунктом 12.1 концессионного соглашения оно может быть
изменено по согласию сторон в письменной форме.
Основанием для изменения условий настоящего соглашения является
существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при его
заключении, включая невозможность обеспечения условий и порядка
компенсации расходов концессионера по предоставленным им потребителям
льготам, установленным федеральными законами, законодательством
Сахалинской области, в том числе по льготам по оплате товаров, работ, услуг
(пункт 12.2 концессионного соглашения).
Во исполнение условий концессионного соглашения по акту приема-
передачи от 24.05.2013 объекты недвижимого имущества: «Менделеевская
ГеоТЭС с обустройством геотермальных скважин и разделом ООС на о. Кунашир,
Пусковой комплекс № 2», в составе: обустройство скважин № 101, 103, установка
оборудования «Туман-2» и энергетическая геотермальная турбогенераторная
установка «Туман-2А» переданы Администрацией Обществу, последним
03.09.2013 получено положительное заключение государственной экспертизы
проектной документации, включая смету и результаты инженерных изысканий
№ 65-1-5-0108-13, из которого следует, что сметная стоимость объекта с учетом ее
корректировки в ценах 1 квартала 2013 года составила 900 593 190 руб. Указанная
сметная стоимость впоследствии была утверждена постановлением
Администрации от 19.11.2013№ 865.
Администрация перечислила Обществу 400 000 000 руб. согласно условиям
концессионного соглашения о размере затрат концедента.
Все затраты по реконструкции, финансирование которых осуществляется
концессионером, произведенные концессионером в период с даты подписания
сторонами настоящего соглашения, и до даты утверждения в установленном
действующим законодательством РФ порядке инвестиционной программы,
подлежат возмещению в сумме, не превышающей 304 182,2 тыс. руб. после
подтверждения концессионером понесенных затрат и подписания сторонами актов
выполненных работ формы КС-2, КС-3 и включаются в утвержденную
инвестиционную программу. Денежные средства, поступающие от источников
финансирования инвестиционной программы, в первую очередь направляются на
покрытие расходов концессионера, понесенных до утверждения инвестиционной

5
программы. Возмещение затрат концессионера по реконструкции в сумме,
превышающей затраты концессионера, возмещенные ему в соответствии с абзацем
вторым настоящего пункта, осуществляется через тарифы на электрическую и
тепловую энергию, при этом разница между экономически обоснованными
тарифами и тарифами, установленными для потребителей, компенсируются за
счет средств областного бюджета.
Расходы по реконструкции объекта соглашения, произведенные
концессионером в соответствии с утвержденной инвестиционной программой,
подлежащие возмещению в соответствии с законодательством Российской
Федерации в сфере регулирования цен (тарифов) и не возмещенные ему на момент
окончания срока действия настоящего соглашения за счет средств бюджетов
бюджетной системы Российской Федерации и за счет выручки концессионера,
полученной от реализации производимых товаров, выполнения работ, оказания
услуг, осуществляемых по регулируемым ценам (тарифам) и (или) с учетом
установленных надбавок к ценам (тарифам) подлежат возмещению концедентом
ежеквартально равными долями в течение 3 лет со дня достижения соглашения о
ее размере либо со дня вступления в законную силу решения суда.
Администрация на основании актов формы КС-2 и справок формы КС-3
дополнительно перечислила обществу возмещение затрат по концессионному
соглашению в размере 304 182 200 руб.
Впоследствии стороны подписали дополнительное соглашение от 26.07.2017
№ 10, в котором, помимо согласования нового срока окончания реконструкции
объекта соглашения (не позднее 30.12.2018), также внесли изменения в пункт 3.2
концессионного соглашения, изложив его в следующей редакции: «Объем средств,
необходимых на реконструкцию объекта «Развитие источников нетрадиционной
энергетики на Курильских островах: первая очередь, о. Кунашир, пгт. Южно-
Курильск. Повышение надежности», на основании обоснования расчета (цены)
соглашения на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному
ремонту объектов капитального строительства составляет 1 007 752,80 тыс. рублей
с НДС».
Кроме того, концессионное соглашение дополнено приложением № 11
«Обоснование (расчет) цены Соглашения на выполнение работ по строительству,
реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства»,
приложением № 12 «Объемы и сроки финансирования концессионером
реконструкции объекта соглашения», приложением № 13 «Объемы и сроки
финансирования концедентом реконструкции объекта соглашения», приложением
№ 14 «Порядок возмещения затрат концессионера», приложением № 15 «График
выполнения работ». В свою очередь, приложения № 9 и № 10 к концессионному
соглашению признаны утратившими силу.
Также пункт 3.11 концессионного соглашения дополнен абзацем 5, в
котором указано, что возмещение затрат концессионера возможно путем прямого
финансирования со стороны концедента.
Так, в дополнительно подписанном сторонами приложении № 13 к
концессионному соглашению указано, что размер финансирования объекта
концедентом составил 461 120,853 тыс. руб. согласно следующему графику:

6
2014 год - 346 127,176 тыс. руб.; 2015 год - 53 872,824 тыс. руб.; 2016 год -
61 120,853 тыс. руб.
Впоследствии 28.02.2019 между Министерством и Администрацией
заключено соглашение о предоставлении субсидии бюджету муниципального
образования Сахалинской области и областного бюджета (капвложения) на
софинансирование капитальных вложений в объекты муниципальной
собственности, в том числе по объекту «Развитие источников нетрадиционной
энергетики на Курильских островах: первая очередь, о. Кунашир, пгт. Южно-
Курильск». Повышение надежности», сметной или предполагаемой (предельной)
стоимостью 60 892 600 руб. (размер субсидии, предоставляемой из областного
бюджета в 2019 году).
Между Министерством и Администрацией 26.11.2019 заключено
дополнительное соглашение № 2 к соглашению о предоставлении субсидии
бюджету муниципального образования Сахалинской области из областного
бюджета от 28.02.2019 № 35/19/МО, согласно которому объект «Развитие
источников нетрадиционной энергетики на Курильских островах: первая очередь,
о. Кунашир, пгт. Южно-Курильск». Повышение надежности» разделен на 2 этапа
и сметная или предполагаемая (предельная стоимость) составила 105 647 600 руб.
(размер субсидии, предоставляемой из областного бюджета в 2019 году).
Согласно данному дополнительному соглашению срок строительства по
первому этапу - 2019 год; по второму этапу - 2025 год.
Платежными поручениями от 19.09.2019 № 286 и от 05.12.2019 № 241
Министерство перечислило в финансовое управление МО «Южно-Курильский
городской округ» субсидию по вышеуказанному соглашению о предоставлении
субсидии. Платежными поручениями от 24.09.2019 № 288201, № 288202,
от 14.10.2019 № 356015, от 04.12.2019 № 539038, от 09.12.2019 № 533204
Администрация перечислила обществу 105 984 875 руб.
Письмом от 02.10.2020 № 0210/2 Администрация сообщила Обществу об
окончании срока действия концессионного соглашения и просила в срок до
05.10.2020 осуществить приемку оборудования и имущества, входящего в состав
объекта «Развитие источников нетрадиционной энергетики на Курильских
островах: о. Кунашир, пгт. Южно-Курильск. Повышение надежности» с
подписанием соответствующего акта.
Между сторонами 27.11.2020 подписан акт приема-передачи № 1
муниципального имущества по концессионному соглашению в отношении
объектов электроэнергетики на о. Кунашир муниципального образования «Южно-
Курильский городской округ» от 15.05.2013 по объектам «Развитие источников
нетрадиционной энергетики на Курильских островах: Первая очередь, о. Кунашир,
пгт. Южно-Курильск» и «Развитие источников нетрадиционной энергетики на
Курильских островах: Первая очередь, о. Кунашир, пгт. Южно-Курильск.
Повышение надежности» 1 этап». Согласно данному акту истец передал
ответчику, а последний принял имущество по 1 этапу общей стоимостью
1 694 551 832 руб.
В рамках дела № А59-1044/2021 судами отказано в удовлетворении иска
Общества к Администрации о взыскании 64 698 227 руб. основного долга по

7
концессионному соглашению и о понуждении принять объект концессионного
соглашения.
Отказывая в удовлетворении указанного требования, суды исходили из
следующего: Общество в нарушение добровольно принятых на себя обязательств
не разработало и не утвердило в установленный концессионным соглашением
срок инвестиционную программу по реконструкции объекта концессии, что не
позволило ему получить соответствующее возмещение понесенных расходов за
счет тарифов; Администрация, напротив, в полном объеме перечислила
предусмотренное дополнительным соглашением от 30.10.2015 № 5
финансирование и не может нести ответственность за бездействие самого
концессионера; дополнительное соглашение от 26.07.2017 № 10 и приложения
№ 11-13 к концессионному соглашению в части увеличения сметной стоимости
объекта на 14,6% и порядка возмещения расходов Общества заключены сторонами
с нарушением части 3 статьи 13 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ
«О концессионных соглашениях» (далее – Закон № 115-ФЗ) в отсутствие
необходимого решения уполномоченного органа местного самоуправления и без
получения положительного заключения государственной экспертизы, что влечет
недействительность таких соглашений и приложений в указанной части в силу
статей 166, 168 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее –
Гражданский кодекс) и пункта 75 постановления Пленума Верховного Суда
Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых
положений раздела 1 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»
(далее – Постановление N 25); возмещение Обществу всех понесенных им
расходов в полном объеме направлено на освобождение концессионера от
вложения собственных инвестиций в реконструкцию спорного объекта, что не
отвечает правовой природе, сути и целям концессионных правоотношений и
трансформирует их в подрядные, что свидетельствует о недобросовестности
Общества; неполучение концессионером ожидаемой прибыли от эксплуатации
объекта соглашения, в том числе ввиду невозмещения затрат посредством
тарифного регулирования, относится к предпринимательским рискам самого
Общества и является прямым следствием бездействия последнего; сам по себе
убыточный характер деятельности Общества не свидетельствует о нарушении
Администрацией принятых на себя обязательств; результат выполненных работ
принят Администрацией в полном объеме, наличие имущества отражено в
приложении № 1 к акту № 3 от 26.01.2021, в связи с чем права Общества в этой
части не нарушены и оснований для возложения на Администрацию обязанности
принять спорное имущество по акту приема-передачи не имеется.
В связи с признанием решением Арбитражного суда Сахалинской области
от 13.01.2022 по делу № А59-1044/2021, оставленным без изменения
постановлениями Пятого арбитражного апелляционного суда от 19.04.2022 и
Арбитражного суда Дальневосточного округа от 13.09.2022, дополнительного
соглашения № 10 ничтожным, Администрация 11.05.2022 направила в адрес
Общества претензию № 900 с требованием возвратить 105 984 875 руб.,
выплаченных в счет исполнения дополнительного соглашения № 10.
Поскольку указанная претензия оставлена без удовлетворения,
Администрация обратилась в арбитражный суд с настоящим иском.

8
Исследовав и оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные
доказательства, руководствуясь статьями 166-168 Гражданского кодекса,
разъяснениями, изложенными в пункте 75 Постановления № 25, суды
удовлетворили заявленные требования, исходя из того, что дополнительное
соглашение от 26.07.2017 № 10 к концессионному соглашению в рамках дела
№ А59-1044/2022, имеющего в силу положений статьи 69 АПК РФ
преюдициальное значение для рассмотрения настоящего спора, признано
ничтожной сделкой, так как заключено сторонами с нарушением части 3 статьи 13
Закона № 115-ФЗ в отсутствие необходимого решения уполномоченного органа
местного самоуправления и без получения положительного заключения
государственной экспертизы.
Факт нарушения указанной сделкой публичных интересов, вопреки
утверждениям Общества, определяется сферой ее регулирования и тем правовым
результатом, который должен был быть достигнут в результате исполнения, а
также основаниями признания ее недействительной.
Доводы кассационной жалобы не свидетельствуют о допущенных
нарушениях норм материального и процессуального права, которые бы служили
достаточным основанием в силу части 1 статьи 291.11 АПК РФ к отмене
обжалуемых судебных актов.
С учетом изложенного и руководствуясь статьей 291.6 АПК РФ, суд

1. отказать в передаче кассационной жалобы общества с ограниченной
ответственностью «ДальЭнергоИнвест» для рассмотрения в судебном заседании
Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской
Федерации.
Судья Верховного Суда
Российской Федерации Н.С.Чучунова